出国留学网司法考试网为您整理提供了2016司法考试综合案例分析：探望权，案例分析题最难的地方不是分析案发经过而是要知道案件触发了哪些法律条文。案例分析灵活多变而且综合性较强，只有将涵括的法律知识都弄懂了才能够又好又快地解答，希望广大考生结合实际，考出好成绩！
【案情】
张某与李某原系一对夫妻，经法院主持调解离婚，婚生儿子张某某(8周岁)由父亲张某独立抚养至成年，对李某行使探望权的次数、方式作出如下约定：如张某某在当地读书、生活，李某每年可以探望3次，如在外地，则不予探望。不久，张某到外地务工并将张某某一起带往该地，在该地就读、生活。后李某思子心切，希望探望儿子，张某以儿子在外地为由拒绝李某探望，因此李某至法院申请强制执行，要求探望其儿子。
【分歧】
对该案能否立案执行主要存在四种不同观点：
第一种观点认为应当立案执行。因为探望权是法律赋予父母对自己子女享有的法定权利，属于身份权的范畴，任何人都不能剥夺，也不能因为双方约定而剥夺父母的探望权，所以李某要求行使探望权符合法律规定，法院应当立案执行。
第二种观点认为不应立案执行，应将该案重审。探望权是法定权利，任何人不能剥夺，而法院的生效法律文书却确定李某仅当儿子在当地时才享有探望权，这也是对李某探望权的剥夺。所以该案调解属于违反相关法律情形，应当重新审理。
第三种观点认为不应立案执行，应就探望权问题单独重新起诉。根据相关法律，在离婚时双方当事人对子女探望权没有在判决或调解中确定时，当事人可以就该项事由单独提起诉讼，该案属于当事人对探望权约定不明的情形，应由其单独重新提起诉讼。
第四种观点认为不应立案执行，直接裁定不予受理，也不必重审或重新起诉。
【评析】
笔者同意第四种观点。
探望权是一项法定权利，探望权不是产生于离异父母之间的协议，也不需要法院判决确认，只要直接抚养权一确定，非直接抚养一方的探望权也同时成立。《婚姻法》第三十八条规定：离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探权利的方式、时间由当事人协议，协议不成时，由人民法院判决。第48条规定：“对拒不执行有关扶养费、抚养费、赡养费、财产分割、遗产继承、探望子女等判决或裁定的，人民法院得依法强制执行，有关个人和单位应负协助执行的责任。”法律上明确行使探望权的方式、时间先应由父母协商确定，协商不成再由法官自由裁量。父母应该本着有利于子女身心健康成长的原则，在不影响子女正常生活、学习的前提下，确定具体的探望时间和地点。同时，探望权是婚姻法赋予不直接抚养子女的父或母的一项法定权利，而并未将其设定为当事人的法定义务，所以当事人是否行使探望权完全取决于自己的意愿，即便当事人之间约定了探望的方式、时间，或人民法院对探望的方式、时间作出了判定，也不能强行要求探望权人行使探望权，探望权人既有行使探望权的权利，也有放弃行使探望权的权利，任何人都无权进行干涉或限制。
在本案中，法院的调解是在遵循双方当事人意愿的情况下作出的，而且仅就探望的方式、地点、次数等作出了确定，并未剥夺李某对其儿子探望权，没有违法相关法律。同时调解确定李某的探望方式、地点、次数都是具体明确的，也无需单独再提起诉讼。而李某因为对思子心切，违背调解协议，申请法院强制执行要求到外地看望儿子，违反了生效法律文书确定的权利、义务，故法院应裁定不予受理该案。
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