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2016司法考试《行政法与行政诉讼法》试题及答案

【 liuxue86.com - 司法考试二卷 】

  行政法与行政诉讼法是司法考试二卷重点考查科目之一,在三卷中也有涉及,广大考生又是如何备考司法考试行政法与行政诉讼法科目的,如何才能够高效地掌握并且吸收相关的知识点了?在学习的过程中一定要学会进行知识点的归纳。详情请看出国留学网司法考试网为您提供的“2016年司法考试《行政法与行政诉讼法》试题及答案”。

  单项选择题

  效率与公正都是理想型司法追求的目标,同时也是理想型司法应具备的两个基本要素。关于两者的关系,下列哪一说法是错误的?( )

  A. 司法效率和司法公正是相辅相成的

  B. 根据我国司法现状应当作出“公正优先、兼顾效率”的价值选择

  C. 细化诉讼程序通常导致效率低下,效率和公正难以兼得

  D. 司法工作人员提高业务水平,勤勉敬业,有利于促进司法公正和效率

  【正确答案】 C

  【答案解析】 本题考核司法效率与司法公正。

  选项A说法正确。效率与公正都是司法所追求的目标,因而在许多情况下,这两者是相辅相成的。一方面体现在司法效率的基本构成中,许多要素既是在追求效率时不可或缺的,又是在追求公正时必不可少的;另一方面则体现为司法效率与司法公正时常是互为手段和目的的。

  选项B说法正确。我国的司法现状决定了我们应当作出“公正优先,兼顾效率”的价值选择。当前,我国正处于急剧的社会转型时期,在旧秩序已被打破而新秩序又尚未建立之时,许多人都产生了极大的心理落差,因为既得利益没有了,而现实利益又得不到保障,加上我们在经济领域提倡“效率优先,兼顾公平”产生了许多非常严重的社会问题,这些社会现状都使得人们越来越关注司法的公正问题。在这种情况下,由于效率与公正在现实上存在内在的紧张关系,因而如果我们在司法领域仍像在经济领域那样倡导“效率优先”,就必定会进一步刺激人们的功利心理,加剧社会发展的不平衡,从而不利于中国社会形态的有序转换,同时也会阻碍中国的现代化进程。因此,我们有必要在被称作“公正的最后一道防线”的司法领域中倡导和贯彻“公正优先,兼顾效率”的价值理念。

  选项C说法错误。诉讼程序的细化并不是给诉讼程序增加不必要的繁文缛节,而是要使诉讼程序更加具体明确。只有诉讼程序明确了,法官在适用适用诉讼程序时才能更加准确,这就保证了诉讼程序的公正。同时明确的程序也会使诉讼过程更加顺利,这就保证了诉讼效率。

  选项D说法正确。法官勤勉敬业,恪尽职守,其直接作用便是司法效率的提高,同时也会促进司法公正。

  单项选择题

  甲公司严重资不抵债,因不能清偿到期债务向法院申请破产。下列哪一财产属于债务人财产?( )

  A. 甲公司购买的一批在途货物,但尚未支付货款

  B. 甲公司从乙公司租用的一台设备

  C. 属于甲公司但已抵押给银行的一处厂房

  D. 甲公司根据代管协议合法占有的委托人丙公司的两处房产

  【正确答案】 C

  【答案解析】 本题考核破产财产的确定。

  选项A错误。《企业破产法》第三十九条规定,人民法院受理破产申请时,出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运,债务人尚未收到且未付清全部价款的,出卖人可以取回在运途中的标的物。但是,管理人可以支付全部价款,请求出卖人交付标的物。据此可知,在运输途中且债务人还没有支付货款的货物属于出卖人的财产,出卖人可以行使取回权,不属于债务人的财产。

  选项B错误。《合同法》第二百四十二条规定,出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的,租赁物不属于破产财产。

  选项C正确。债务人已经设定担保的财产属于债务人的财产。

  选项D错误。委托保管合同中,标的物的所有权属于委托人,而非保管人。甲公司根据代管协议合法占有的房产的所有权是委托人丙公司的,而非甲公司的,该房产不属于破产财产。

  多项选择题

  中国甲公司发现有假冒“麒麟”商标的货物通过海关进口。依我国相关法律规定,甲公司可以采取下列哪些措施?( )

  A.甲公司可向海关提出采取知识产权保护措施的备案申请

  B.甲公司可要求海关将涉嫌侵犯“麒麟”商标权的标记移除后再进口

  C.甲公司可向货物进出境地海关提出扣留涉嫌侵权货物的申请

  D.甲公司在向海关提出采取保护措施的申请后,可在起诉前就被扣留的涉嫌侵权货物向法院申请采取责令停止侵权行为的措施

  【正确答案】 ACD

  【答案解析】 本题考核中国对知识产权保护的边境措施。

  知识产权权利人采取的措施:

  (1)申请人:知识产权权利人请求海关采取知识产权保护措施或者向海关总署办理知识产权海关保护备案的,境内知识产权权利人可以直接或者委托境内代理人提出申请,境外知识产权权利人可以委托其在境内设立的办事机构或者境内代理人提出申请。委托境内代理人提出申请的,应当出具规定格式的授权委托书。所以,选项A 正确。

  (2)备案期限:知识产权海关保护备案自海关总署核准备案之日起生效,有效期为10年,在上述有效期届满前六个月内,权利人向海关总署申请续展备案,每次续展备案的有效期为10年。

  (3)申请法院措施:权利人在向海关提出采取保护措施的申请后,可依我国《商标法》、《著作权法》、《专利法》,在起诉前就被扣留的侵权嫌疑货物向人民法院申请采取责令停止侵权行为或者财产保全的措施。所以,选项D正确。

  (4)申请海关措施:权利人发现侵犯嫌疑货物即将进出口的,可以向货物进出境地海关提出扣留侵权嫌疑货物的申请。海关应将扣留侵权嫌疑货物情况书面通知权利人,并将海关扣留凭单送达收货人或发货人。所以,选项C正确。

  单项选择题

  关于刑期计算,下列哪一说法是不正确的?(  )

  A.甲被判处拘役六个月,其被指定居所监视居住154天的期间折抵刑期154天

  B.乙通过贿赂手段被暂予监外执行,其在监外执行的267天不计入执行刑期

  C.丙在暂予监外执行期间脱逃,脱逃的78天不计入执行刑期

  D.丁被判处管制,其判决生效前被逮捕羁押208天的期间折抵刑期416天

  【正确答案】 A

  【答案解析】 选项A说法错误。《刑事诉讼法》第七十四条规定,指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的,监视居住一日折抵刑期一日;被判处拘役、有期徒刑的,监视居住二日折抵刑期一日。据此可知,甲被判处的是拘役,被监视居住的154天应折抵刑期77天。

  选项B、C说法正确。《刑事诉讼法》第二百五十七条第三款规定,不符合暂予监外执行条件的罪犯通过贿赂等非法手段被暂予监外执行的,在监外执行的期间不计入执行刑期。罪犯在暂予监外执行期间脱逃的,脱逃的期间不计入执行刑期。

  选项D说法正确。《刑法》第四十一条规定,管制的刑期,从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期二日。

  单项选择题

  甲为有独立请求权第三人,乙为无独立请求权第三人,关于甲、乙诉讼权利和义务,下列哪一说法是正确的?( )

  A.甲只能以起诉的方式参加诉讼,乙以申请或经法院通知的方式参加诉讼

  B.甲具有当事人的诉讼地位,乙不具有当事人的诉讼地位

  C.甲的诉讼行为可对本诉的当事人发生效力,乙的诉讼行为对本诉的当事人不发生效力

  D.任何情况下,甲有上诉权,而乙无上诉权

  【正确答案】 A

  【答案解析】 选项A正确。《民事诉讼法》第五十六条第一、二款规定,对当事人双方的诉讼标的,第三人认为有独立请求权的,有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的,第三人虽然没有独立请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系的,可以申请参加诉讼,或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人,有当事人的诉讼权利义务。据此可知,甲作为有独立请求权的第三人只能以起诉的方式参加诉讼,乙是无独立请求权的第三人,可以申请参加诉讼或者由人民法院通知他参加诉讼。

  选项B错误。广义上的当事人,除原告和被告以外,还包括共同诉讼人和第三人,第三人包括有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。根据《民诉解释》第八十一、八十二条的规定,我国采用广义当事人的说法,即无论是有独立请求权的第三人甲,还是无独立请求权的第三人乙,都具有当事人的诉讼地位。

  选项C错误。甲是有独立请求权的第三人,他以本诉当事人为被告参加到诉讼中,甲的诉讼行为对其参加之诉产生效力,对本诉不产生效力;乙是无独立请求权第三人,他在诉讼中只是辅助一方进行诉讼,其诉讼行为对本诉的当事人不发生效力。

  选项D错误。在任何情况下,甲作为有独立请求权的第三人依法享有上诉权,但是乙是否有上诉权需要根据是否判决其承担民事责任来判断。如果判决其承担民事责任,则有上诉权,如果没有判决其承担民事责任,则没有上诉权。

  多项选择题

  被申请行政复议的具体行政行为有下列哪些情形的,行政复议机关可以作出变更决定?( )

  A.事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序违法的

  B.事实清楚,证据确凿,适用依据错误,程序合法的

  C.事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,但是明显不当的

  D.事实不清,证据不足,复议机关经审理查明事实清楚,证据确凿的

  【正确答案】 BCD

  【答案解析】 《行政复议法实施条例》第四十七条规定,具体行政行为有下列情形之一,行政复议机关可以决定变更:(一)认定事实清楚,证据确凿,程序合法,但是明显不当或者适用依据错误的;(二)认定事实不清,证据不足,但是经行政复议机关审理查明事实清楚,证据确凿的。

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