2016司法考试卷一法理学冲刺试题及答案

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　　2016司法考试卷一法理学冲刺试题及答案

　　1[多选题]学者们认为，法律不是万能的，其作用是有限的。其理由在于：①法律重视程序，不讲效率;②法律调整外在行为，不干预人的思想观念;③法律强调稳定性，避免灵活性;④法律反映客观规律不体现人的意志。下列哪些选项是正确的?

　　A.④③①

　　B.①④②

　　C.②

　　D.③

　　【答案】CD

　　【解析】见教材关于法的局限性的叙述。

　　2[多选题]下列属于法律意识范畴的是：

　　A.甲打赢官司后一直拿不到赔偿金，认为法院没什么用

　　B.乙感到中国的法律越来越不管用了

　　C.丙以为偷书不算偷，不构成盗窃罪

　　D.丁不知道中国有《对外贸易法》

　　【答案】ABCD

　　【解析】法律意识是一种社会意识的一种，是人民关于法和法的现象的思想、观点、心理和知识的总称，主要包括：人们对法的产生、本质、作用、发展的看法，对现行法的理解、解释、态度的情绪，对自己喝他****利、义务的认识，对人民行为合法性的评价，以及人们关于法的知识修养等，故ABCD选项均应入选。

　　3[多选题]下列有关“法的渊源”的表述哪些是不正确的?

　　A.法的非正式渊源，是指不能被国内法院适用的法的渊源，如正义、标准、理性原则、习惯等

　　B.在我国，宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的分类

　　C.根据“条约必须遵守”原则，一切国际条约和国际惯例均成当代我国法的渊源之一

　　D.根据有关法律规定，国家政策可能作为我国法院审理案件时的判决依据

　　【答案】ABC

　　【解析】法的非正式渊源是指那些具有法律意义的准则和观念：根据民法通则第142条第2款规定，中国缔结或参加的国际条约同中国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中国声明保留的除外;形式上的法的渊源也就是法的效力渊源，

　　4[多选题]学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。学生甲的论点是：①法与法律规范的概念完全相同，因为法的构成要素等同于法律规范的构成要素;②所有的法和法律规范都是通过法律条文来表述的;③表述法和法律规范的文件被称为“规范性法律文件”。学生乙的论点是：①法的要素不能等由于法律规范的构成要素;②并不是所有的法律都表现为法律条文形式，但所有的法律规范都是通过法律条文来表述的;③同一法律规范可以通过一个法律条文来表述，也可以通过若干个法律条文来表述。对上述观点进行分析，下列选项哪些是正确的?

　　A.学生甲的论点①和论点②

　　B.学生甲的论点③和学生乙的论点③

　　C.学生乙的论点①

　　D.学生乙的论点②

　　【答案】BCD

　　【解析】法的要素的构成一般包括法的原则、法的概念、法的技术性规定、法律规范等方面，法律规范的构成要素是法律规范的结构，如“假定、指示、法律后果”或“行为模式、法律后果”，因此法的构成要素不等于法律规范的构成要素。

　　5[单选题]魏明与桂敏到婚姻登记机关申请登记结婚，婚姻登记机关依法予以登记并发给结婚证书。产生魏明与桂敏法律上的婚姻关系的事实在法学上被称作什么?

　　A.法律事件

　　B.法律事实

　　C.事实行为

　　D.事实关系

　　【答案】B

　　【解析】法律事实就是法律规范所规定的，能够引起法律事实分为法律事件和法律行为两类。法律事件是法律规范规定的，不以当事人的意志为转移而引起法律关系产生、变更或消灭的客观事实。法律行为是意志行为，是法律关系主体的意志的表现。题中魏明与桂敏登记结婚的行为引起婚姻关系的产生，是一种法律行为。

　　6[单选题]“法治应包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该本身是制订得良好的法律”。这段话是由谁阐述的?

　　A.马克思

　　B.恩格斯

　　C.列宁

　　D.亚里士多德

　　【答案】D

　　【解析】在西方，亚里士多德是最早论述法治问题的先哲。

　　7[多选题]下列关于法律规范冲突的处理，不符合我国相关法律规定的是?

　　A.同一机关制定的地方性法规，新的一般规定与旧的特别规定不一致的，适用新的规定

　　B.地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用部门规章的，应当适用部门规章的规定

　　C.部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院提请全国人民代表大会常务委员会裁决

　　D.根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决

　　【答案】ABC

　　【解析】《立法法》第83条规定：“同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定;新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。”《立法法》第86条规定：“地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：(一)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决(二)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决(三)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。”可见，同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定发生冲突时，不能一概依据新的一般规定处理，而要由制定机关作出裁决，而裁决结果可能是适用新的一般规定也可能是适用旧的特殊规定。故A选项错误，当选。地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。可见，并不是国务院认为应当适用部门规章便应当适用部门规章的规定，还需由全国人民代表大会常务委员会裁决。故B选项错误，当选。C选项应由国务院裁决。故C选项错误，当选。D选项符合《立法法》的规定。题干要求选非，ABC应入选。

　　8[单选题]我国刑法规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”该条款的内容属于哪种规范?

　　A.授权性规范

　　B.义务性规范

　　C.命令性规范

　　D.禁止性规范

　　【答案】A

　　【解析】按照法律规范的内容，可以分为授权性规范、命令性规范和禁止性规范。授权性规范具有指标法律关系主体可以选择为或不为一定行为或要求别人为或不为一定行为的规范。授权规范是关于主体权利的规定。义务性规范包括命令规范和禁止性规范。命令性规范是要求法律关系主体应当从事一定行为的规范，即规定必须为一定行为的义务性规范。禁止性规范是规定法律关系主体不应当从事一定行为的规范，即规定必须不为一定行为的义务性规定。

　　9[多选题]下列哪些情况不属于法律关系范畴?

　　A.限制行为能力人之间的法律权利和义务关系

　　B.奴隶主对奴隶之占有使用关系

　　C.政党社团章程所规定的权利义务关系

　　D.无效的合同关系

　　【答案】BCD

　　【解析】法律关系是根据法律规范建立的一种合法的社会关系。某些领域的社会关系是法律所调整的，有些不恪地法律调整或法律不宜调整的，如政党社团的内部关系。法律关系是合法的社会关系，无效的合同关系不是法律关系，奴隶在奴隶社会是法律关系的客体，因此奴隶主对奴隶的占有使用关系，不属于法律关系。

　　10[多选题]原始社会的氏族习惯之所以不能称为“法”，原因在于哪些方面?

　　A.它与宗教规范、道德规范浑然一体

　　B.它不是由国家制定或认可的

　　C.它不是用语言或文字表述的

　　D.它不是依靠法院、警察、监狱等机关来保证实施的

　　【答案】BD

　　【解析】法的外部特征是：(1)法是调整人们的行为或社会关系的规范;(2)法是由国家制定或认可的社会规范;(3)法是由国家强制力保证实施的社会规范;(4)法是在国家权力管辖范围内普遍有效的社会规范。原始社会的氏族习惯不能称为法的原因是氏族习惯不具备法的特征。A、C项是法产生的一般规律。

　　11[多选题]法的实现的评价标准具有复杂性。下列社会事态中，哪些可以作为法的实现的评价标准?

　　A.刑事案件的发案率

　　B.普通公民对法律的了解程度

　　C.社会大众对社会生活中安全、秩序、自由等法的价值的切身感受

　　D.有关法律活动的成本收益的比率

　　【答案】ABCD

　　【解析】《法理学·宪法》教材第53页：法的实现的评价标准有：(1)人们按法定的行为模式行为的程度，是否能按授权性规定行使权利，按义务性规范履行义务;(2)刑事案件发案、案件种类、破案率及犯罪分子的制裁情况;(3)各类合同的履行率和违约率等数字统计;(4)公民和公职人员对法律的了解程度;(5)与其他因家或地区法律实施情况进行可比性研究;(6)社会公众对法的价值的切身感受;(7)法的社会功能和目的是否有效实现及其程度;(8)有关法律活动的成本与收益的比率。因此选ABCD项。

　　12[多选题]法律推理的基本方法包括演绎推理的方法、归纳推理的方法和辩证推理的方法。在下列何种情况下需要采用辩证推理的方法?

　　A.法律规定本身的意义模糊

　　B.出现法律空隙或法律漏洞

　　C.同一位阶的法律规定之间存在抵触

　　D.某些法律规定明显落后于社会发展

　　【答案】ABCD

　　【解析】《法理学·宪法》教材第67页：辩证推理，即侧重对法律规定和案件事实的实质内容进行价值评价或在相互冲突的利益间进行选择的推理，在出现疑难案件的场合需要辩证推理，包括四种情况：首先，法律规定本身的意义模糊;其次出现了法律空隙或法律漏洞，……再次，同一位阶的法律规定之间有抵触;最后，某些法律规定明显落后于社会发展情势，严重不公正。因此选ABCD项。

　　13[多选题]法律权利内容是下列哪些要素的统一?

　　A.自由权

　　B.生存权

　　C.请求权

　　D.胜诉权

　　【答案】ACD

　　【解析】权利的构成要素有三个：自由权，即可自主决定作出某种和为的权利要素;请求权，即请求他人为或不为一定行为的权利要素;胜诉权，即在权利受到侵害，提起公诉后，赢得诉讼的权利要素。法律权利是以上三种权利要素的统一，因此选ACD项。

　　14[单选题]违法行为的发生不是由行为者自由的意志，而是由客观条件决定的，因而只能根据行为人行为的环境和行为的社会危害性来确定法律责任的有无和轻重。此种观点属于下列选项中的哪一种理论?

　　A.规范责任论

　　B.历史责任论

　　C.环境责任论

　　D.社会责任论

　　【答案】D

　　【解析】社会责任论强调任何事物都有其规律性、必然性及因果制约性，因此尉行为是由客观条件决定的，法律责任的轻得应根据其社会危害性来定。

　　15[单选题]根据我国法律的有关规定，下列选项中哪一项行为不能减轻或免除法律责任?

　　A.家住偏僻山区的蒋某把入室抢劫的康某捆绑起来，关押了六小时后，才将康某押送到四十里外的乡派出所

　　B.蔡某偷了一辆价值150元的自行车，十年后被人查出

　　C.医生李某征得患者王某的同意，锯掉其长有恶性肿瘤的小腿

　　D.高某在与三个青年打架时，拔出刀子将对方一个刺成重伤

　　【答案】D

　　【解析】在我国立法和司法实践中，减轻或免除法律责任，主要包括三种情形：(1)自助行为;(2)时效规定;(3) A项中蒋某的行为属于正当防卫;B项蔡某的行为已过追诉时效规定;C项李某的行为不属于违法犯罪行为;D项中高某的行为构成故意伤害罪，不存在其他应减轻或免除处罚的行为。

　　16[单选题]黄某是甲县人事局的干部，他向县检察院举报了县人事局领导叶某在干部调配中收受钱物的行为。两个月后未见动静，黄某几经努力才弄清是检察院的章某把举报信私下扣住并给了叶某，黄某于是又向县人大、市检察院举报章某的行为。黄某的这一行为属于下列哪一种?

　　A.法的适用

　　B.法的遵守

　　C.法的执行

　　D.法的解释

　　【答案】B

　　【解析】法的遵守又称守法，就是指人们按照法律规范进行活动。它包括两个方面的内容：一是履行法律义务，是指人们按照法律的要求实施一定的行为，以便履行法律规定的种义务;二是享用法律的权利，即遵守法律中的授权规范。典某举报叶某及章某的行为是行使宪法第41条赋予的权利，符合法的遵守理论。

　　17[多选题]下列哪些行为不符合我国法律的适用原则?

　　A.法官乐某为办好案件与原被告双方的代理人分别有多次私下接触

　　B.族长决定****案的被害人赵某及家人不许向公安局报案，由****实施人董某向赵某赔偿5000元

　　C.在处理合同纠纷时，诸葛法官接到市委书记的批条，指示不能判外地企业胜诉

　　D.监狱根据法定的情况没有将因贪污、受贿被判处10年有期徒刑的原局长万某收监执行

　　【答案】ABC

　　【解析】我国法律的适用原则之一是司法机关依法猖行使职权，其内容包括：(1)司法权只能由国家各级审判机关和检察机关统一行使，其他机关、团体和个人都无权行使此项权力;(2)人民法院、人民检察院依照法律规定独立行使自己的职权，不受行政机关、社会团体和个人的非法干涉;(3)司法机关审理案件必须严格依照法律规定，正确适用法律。题中A项违反了第(3)项内容的规定，即法官办案应依公开、公正原则;B项违反了第(1)项内容的规定，族长无权行使司法权;C项违反了第(2)项内容的规定，市委书记不得干涉司法机关行使职权。

　　18[多选题]根据我国的法律规定，下列哪些情况可以形成法律关系?

　　A.刘某因赌博欠吴某1万元

　　B.甲区警方查处存在隐患的企业，有关人员或被拘留或被处以重罚

　　C.何某为急赶回家，将已过有效期限的身份证涂改，机场安检站不邓放行登机

　　D.任某在医院进行肾移植手术

　　【答案】BCD

　　【解析】法律关系是指根据法律规范产生的，比主体之间的权利与义务关系的形式表现出来的特殊社会关系。A项中刘某与吴某之间的关系不是依法建立的关系，因此不是法律关系;B项中，警方与企业有关人员形成行政关系;C项中机场安检站与何某形成行政关系;D项中任某与医院形成民事法律关系。

　　19[多选题]下列有关法的特征的表述哪些是正确的?

　　A.历史上一切法的规定都是明确、肯定的

　　B.法是司法机关办案的主要依据

　　C.法律以外的其他社会规范，也可作为司法机关裁判案件的根据

　　D.法是以国家政权意志的形成出现的

　　【答案】BCD

　　【解析】法的基本特征是：(1)法在形式上具有规范性、一般性或概括性的特征;(2)法是由国家制定和认可的，是国家意志的重要体现;(3)法是规定权利和义务的社会规范。因此根据特征(1)，A项是错误的;根据特征(2)，D项是正确的;法律是司法机关办案的主要根据，但不是惟一根据，政策、道德等也可以成为办案根据，因此B、C项是正确的。

　　20[多选题]责任法定原则是法治原则在法律责任认定和归结问题上的具体运用，下列选项哪些是该原则的要求?

　　A.法律责任应由法的规范预先规定

　　B.不允许任何的法的类推适用

　　C.国家不能用今天的法来要求人们昨天的行为

　　D.没有法律授权的任何国家机关或社会组织都不能向责任主体认定和归结法的责任

　　【答案】ABCD

　　【解析】责任法定原则是指没有法律明文规定的，不承担法律责任。它包括禁止类推、刑法无溯及力及权利义务的主体法定等。

　　21[多选题]1804年的《法国民法典》和1900年的《德国民法典》均是以罗马法为基础编纂而成的。以《法国民法典》、《德国民法典》和罗马法的本质和渊源上看，下列选项中哪些表述是正确的?

　　A.三者都归属于同一个法的历史类型

　　B.法的发展过程具有历史延续性

　　C.法律概念、技术和原则具有可继承性

　　D.它们之间存在着互相移植的关系

　　【答案】BC

　　【解析】法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，大陆法系就是从奴隶制时代的罗马法为基础而发展起来的，1804年法国制定了《法国民法典》，1896年的《德国民法典》以《法国民法典》为蓝本制定的。法的继承的主要内容有：(1)法律术语、技术形式。(2)有关社会公共事务的法律规定。(3)反映市场经济规律的法律原则和规范。(4)反映法的一般价值的原则如法律面前人人平等原则、无罪推定原则、罪刑法定原则、公开审判原则、法治原则等。

　　22[多选题]法的移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。法的继承体现时间上的先后关系，法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴，法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。

　　按照自然法学派的观点，法具有道德内容，体现一定的道德性。自然法学派这一观点的主要理由是什么?

　　A.道德的原则可以上升为法律原则

　　B.违反人道的法律不具有法的品质

　　C.法的安全性原则优先

　　D.只有实在法才是有效的法律

　　【答案】AB

　　【解析】关于法与道德的关系在当代主要有两种对立的观点：实证主义法学认为：法是国家主权者的命令，是“一个封闭的逻辑体系”;法与道德之间、“实然的法”与“应然的法”之间没有必然的联系;法律的结论不能通过道德判断或价值判断得出，即不须参考社会目标、政策、道德准则等，而仅仅运用逻辑工具，直接由已预设的法律规则中深绎得出。法律(实在法)无所谓善恶好坏，只要是主权者的意志和命令，就是法(该学说常被称为“恶法亦法”论)。自然法学派认为：在人定法(实在法)之上存在着自然法(正义或道德);只有体现道德内容的法律，才是具有法的品质的法律;否则，它就是一种不法的法律。例如，德国的纳粹统治下的反人道的法律，就是这种不法的法律。

　　23[多选题]我国的基本法律部门包括下述哪些?

　　A.宪法、法律、行政法规、地方性法规

　　B.宪法、民法、刑法、诉讼法、行政法

　　C.婚姻法、仲裁法、律师法、商法

　　D.经济法、劳动法与社会保障法、环境法

　　【答案】BD

　　【解析】当代中国的法律部门通常包括：宪法、行政法、民法、商法、经济法、刑法、诉讼法、劳动法和社会保障法、环境法。A项属于当代中国法的渊源，C项中婚姻法是民法部门中的一部单行法律，仲裁法和律师法是诉讼法部门中的两个规范性文件，因此答案BD是正确的

　　24[多选题]下列哪些内容不属于制定法?

　　A.家法族规

　　B.衡平法

　　C.法院判例

　　D.习惯法汇编

　　【答案】ABCD

　　【解析】按照法的创制和表达形式的不同，法可以分为成文法与不成文法。成文法是指由特定国家机关制定和公布，以文字形式表现的法，又称制定法。不成文法是指由国家认可的不具有文字表现形式的法，不成文法主要为习惯法。在英美法系国家，制定法和判例当都是正式的，法的渊源，法的基本分类是普通法和平衡法。普通法是在普通法院判决基础上形成的全国适用的法律，衡平法是由大法官法院在申诉案件的判例形成的。

　　25[单选题]按照狭义的解释，下列哪一行为属于法的适用?

　　A.某人认为自己未达到法定婚龄而拒绝同女友结婚

　　B.海关工作人员认为某人有起私嫌疑而查办该案件

　　C.检察机关根据群众检举对某人的受贿行为进行侦查

　　D.审判员办案途中发现两个人口角，而依事实和法律对其进行劝解

　　【答案】C

　　【解析】狭义的法的适用是指国家机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。A是守法行为，B是行政执行，C是狭义的法的适用，D是个人行为。

　　26[多选题]下列有关法的特征的表述哪些是正确的?

　　A.历史上的一切法的规定都是明确、肯定的

　　B.法是司法机关办案的依据

　　C.法并不是司法机关办案的唯一依据，法律以外的其他社会规范，也可以作为裁判案件的依据

　　D.法是以国家政权意志的形式出现的

　　【答案】 BCD

　　【解析】法具有普遍性、明确性和肯定性，具体而言，法一般都以明确的、肯定形式为人们提供行为标准，但这并不是说每个法的条文都以明确的、肯定的形式来规范人们的行为，有的法条是用来说明法的指导思想、基本原则等等。故A选项说法过于绝对。

　　27[多选题]下列说法不正确的是：

　　A.现代科技的发展对我国的立法体制和立法方式都有直接影响

　　B.我国法律体系主要是由宪法、法律、行政法规、地方性法规、民族自治地方的自治条例和单行条例，特别行政区的法律，我国同外国缔结或加入的国际条约

　　C.法律效力是指法的生效、法律时效，以及法律的修改

　　D.从诉讼程序上看，大陆法系国家采用当事人主义，法院判决书的推理方式是归纳法;英国法系国家采用职权主义，法院判决书的推理方式一般是演绎法。

　　【答案】 BCD

　　【解析】B选项，我国法律体系分以下几个部门：宪法、行政法、刑法、民法、经济法、劳动法、诉讼法、环境保护法等，故为错误。C选项，法律的时间效力，它是指法何时生效和何时终止效力，以及法对其颁布实施以前的行为和事件有无溯及力的问题，故C选项错误。D选项，大陆法系国家采用非当事人主义，法院判决书的推理方式一般是演绎法，故D选项错误。

　　28[单选题]下列有关公民权利能力的表述，有哪一项是错误的?

　　A.权利能力是公民构成法律关系主体的一种资格

　　B.所有公民的权利能力都是相同的

　　C.公民具有权利能力，并不必然具有行为能力

　　D.权利能力也包括公民承担义务的能力或资格

　　【答案】B

　　【解析】权利能力是指能够参与一定的法律资格。公民能够成为法律关系的主体，就必须具有权利能力和行为能力。按照享有权利能力的主体范围不同，权利能力可以分为一般权利能力的特殊权利能力，特殊权利能力并不是每个公民都可以享有的，而只授予某些特定的法律主体。公民具有权利能力并不必然具有行为能力，权利能力包括享有权利承义务的资格。

　　29[多选题]下列有关法与社会关系的表述哪些是正确的?

　　A.社会是法的基础，国家法以社会法为基础，“纸上的法”以“活法”为基础

　　B.科技进步对于以良知、正义为裁判基础的司法活动影响不大

　　C.在发展水平上，法与道德都是社会文明进步的标尺，且在发展水平上互为标志和说明

　　D.法律只规范和关注人们的外在行为，不过问人的内心活动;而宗教规范既规范人的外部行为，又规范人的内心活动

　　【答案】AC

　　【解析】B选项错误，科技进步对司法的影响表现在司法过程的三个主要环节，事实认定、法律适用和法律推理，越来越受到了现代科学技术的影响。D选项，一般只规范和关注外在行为，一般不离开行为过问动机，宗教规范不但规范人的外部行为，而且更侧重规范人的内心活动。故D选项错误。

　　30[单选题]《中华人民共和国继承法》第16条第2款规定：“公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承”。从法的规范作用看，该项规定属于下列哪一情况?

　　A.个别指

　　B.确定的指引

　　C.有选择的指引

　　D.非规范性指引