2018年司法考试二卷《刑法》重点：没收财产

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　　2018年司法考试二卷《刑法》重点：没收财产

　　【相关法条】

　　第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。

　　在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。

　　第六十条没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。

　　第六十三条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。

　　承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。

　　第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

　　【知识要点】

　　1.没收财产的范围：没收犯罪人个人合法所有并且没有用于犯罪的财产。

　　(1)必须是犯罪分子所有的合法财产。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。

　　【经典考题】(2009年试卷二第11题)关于犯罪数额的计算，下列哪一选项是正确的?

　　A.甲15周岁时携带凶器抢夺他人财物价值3万元;17周岁时抢劫他人财物价值2万元。甲的犯罪数额是5万元

　　B.乙收受贿赂15万元，将其中3万元作为单位招待费使用。乙的犯罪数额是12万元

　　C.丙第一次诈骗6万元，第二次诈骗12万元，但用其中6万元补偿第一次诈骗行为被害人的全部损失。丙的犯罪数额是6万元

　　D.丁盗窃他人价值6，000元的手机，在销赃时夸大手机功能将其以1万元卖出。丁除成立盗窃罪外，还成立诈骗罪，诈骗数额是1万元

　　解析：本题主要考核对犯罪数额的理解。

　　犯罪数额通常是以被害人遭受的财产损失作为判断标准，而不是以行为人最终获得的数额为标准，因为犯罪的本质是法益侵犯，即对他人法益的侵犯程度，而不是行为人获利多少为准。

　　A选项说法正确。15周岁的甲携带凶器抢夺他人财物的行为成立抢劫罪，数额为3万;17周岁抢劫他人财物2万。甲对两个抢劫行为都要承担刑事责任，犯罪数额为5万元。

　　B选项说法错误。乙收受贿赂15万元，其犯罪数额为15万元。之后乙如何使用受贿的财物，都不影响犯罪数额的认定。

　　C选项说法错误。尽管丙最终只获得了6万元，但丙两次诈骗共侵犯了被害人18万元，所以犯罪数额应为18万元。对这种连环诈骗的情形，判断犯罪数额的时候，不以犯罪人最终获利多少作为数额判断的标准。实际上，犯罪分子在每次诈骗得手的时候，诈骗罪已经既遂，即使返还了先前诈骗的数额，这只属于犯罪既遂之后返还财产的表现，不影响已经对被害人财产法益侵犯的判断。

　　D选项说法错误。尽管丁最终获利1万元，但丁只成立盗窃罪一罪，计算犯罪数额的时候，只能计算盗窃的犯罪数额，即6000元。其后销售赃物的行为属于不可罚的事后行为，不成立犯罪。

　　本题正确答案为A.

　　(2)需要区分罪犯个人所有财产和家属所有财产的界限。不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产(应有的财产，是指家庭共有中应属于家属的财产)。

　　(3)没收全部财产时，应当给犯罪分子个人及其扶养的家属保留必要的生活费用。注意，这里的被扶养的家属，既包括子女，也包括成年人(例如没有独立生活能力的人)。

　　2.执行问题：

　　(1)财产刑由一审法院执行。

　　(2)没收财产之前犯罪分子所负正当债务，应当偿还的，经债权人请求，应当偿还。人民法院不能未经请求主动进行偿还。

　　(3)被判处罚金或者没收财产，同时又承担刑事附带民事诉讼赔偿责任的被执行人，应当先履行对被害人的民事赔偿责任。

　　【活学活用】(2005年试卷二第5题)甲在一刑事附带民事诉讼中，被法院依法判处罚金并赔偿被害人损失，但甲的财产不足以全部支付罚金和承担民事赔偿。下列关于如何执行本案判决的表述哪一项是正确的?

　　A.刑事优先，应当先执行罚金 B.应当先承担民事赔偿责任

　　C.按比例执行罚金和承担民事赔偿责任 D.承担民事赔偿责任后减免罚金

　　本题正确答案为B

　　3.财产刑的并罚问题

　　(1)罚金的并罚：采取并科的原则，对数罪判处的罚金数额累计相加，执行总和数额。

　　(2)没收财产的“并罚”：如果数个犯罪都被判处没收部分财产，采取并科原则，对每个没收部分财产的判决都执行;如果数个犯罪有一个被判处没收全部财产，采取吸收原则，只需执行一个没收全部财产即可。

　　(3)罚金与没收财产的并罚：如果一个罪被判处罚金，另一个罪被判处没收部分财产，采取并罚原则，合并执行。如果一个罪被判处罚金，另一个罪被判处没收全部财产，采取吸收原则，只执行没收全部财产。