2018年国家司法考试国际法试题及答案(3)

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　　2018年国家司法考试国际法试题及答案(3)

　　1.甲、乙、丙国同为一开放性多边条约缔约国，现丁国要求加入该条约。四国均为《维也纳条约法公约》缔约国。丁国对该条约中的一些条款提出保留，下列哪一判断是正确的?( )

　　A.对于丁国提出的保留，甲、乙、丙国必须接受

　　B.丁国只能在该条约尚未生效时提出保留

　　C.该条约对丁国生效后，丁国仍然可以提出保留

　　D.丁国的加入可以在该条约生效之前或生效之后进行

　　参考答案：D

　　参考解析：本题考核条约的加入和保留。

　　选项A错误。保留是一国单方面作出的。对于保留，其他的缔约国可以作出同意或反对。

　　选项B错误。没有这个限制。签署条约时，条约可能尚未生效，加入条约时，条约可能已经生效，所以，条约生效前和生效后都可提出保留。

　　选项C错误。条约的保留是指一国在签署、批准、接受、赞同或加入一个条约时所作的单方声明。所以，在条约已经对丁国生效后，就不能再提出条约保留了。

　　选项D正确。加入一般没有期限的限制，因此加入可以在条约生效之前或生效之后进行。

　　2.乙国军舰A发现甲国渔船在乙国领海走私，立即发出信号开始紧追，渔船随即逃跑。当A舰因机械故障被迫返航时，令乙国另一艘军舰B在渔船逃跑必经的某公海海域埋伏。A舰返航半小时后，渔船出现在B舰埋伏的海域。依《联合国海洋法公约》及相关国际法规则，下列哪一选项是正确的?( )

　　A.B舰不能继续A舰的紧追

　　B.A舰应从毗连区开始紧追，而不应从领海开始紧追

　　C.为了紧追成功，B 舰不必发出信号即可对渔船实施紧追

　　D.只要B舰发出信号，即可在公海继续对渔船紧追

　　参考答案：A

　　参考解析：本题考核紧追权。

　　选项A正确，选项CD错误。紧追可以追入公海中继续进行，直至追上并依法采取措施，但必须是连续不断的。另外，紧追应在被紧追船舶的视听范围内发出信号好，才可开始。

　　选项B错误。紧追可以开始于一国内水、领海、毗连区或专属经济区。

　　3.由于甲国海盗严重危及国际海运要道的运输安全，在甲国请求下，联合国安理会通过决议，授权他国军舰在经甲国同意的情况下，在规定期限可以进入甲国领海打击海盗。据此决议，乙国军舰进入甲国领海解救被海盗追赶的丙国商船。对此，下列哪一选项是正确的?( )

　　A.安理会无权作出授权外国军舰进入甲国领海打击海盗的决议

　　B.外国军舰可以根据安理会决议进入任何国家的领海打击海盗

　　C.安理会的决议不能使军舰进入领海打击海盗成为国际习惯法

　　D.乙国军舰为解救丙国商船而进入甲国领海属于保护性管辖

　　参考答案：C

　　参考解析：本题考核安理会决议、国家的管辖权、国际习惯法。(联系索马里海盗问题)

　　选项A错误。根据《联合国宪章》第七章第三十九条规定，“安全理事会应断定任何和平之威胁、和平之破坏或侵略行为之是否存在，并应作成建议或抉择依第四十一条及第四十二条规定之办法，以维持或恢复国际和平及安全。”安理会有权在维护国际和平与安全方面做出决议，采取行动。本题中的甲国海盗严重危及国际运输安全，且有甲国的请求，因此，安理会有权作出此授权。

　　选项B错误。只有在某国领海的海盗危及国际和平与安全的情况下，安理会才能作出决议，不是对任何国家领海的海盗都能作出决议授权外国军舰进行打击的。

　　选项C正确。国际习惯法的构成要两个要素：一是物质要素，即存在各国重复一致的行为;二是心理要素，即重复一致的行为模式被各国认为具有法律拘束力。不能仅仅因为安理会的一项决议使一项行为模式成为国际习惯法。

　　选项D错误。保护性管辖必须针对侵害本国或本国公民重大利益的行为，而乙国军舰为解救丙国商船不属于保护性管辖。

　　4.中国人高某在甲国探亲期间加入甲国国籍，回中国后健康不佳，也未申请退出中国国籍。后甲国因高某在该国的犯罪行为，向中国提出了引渡高某的请求，乙国针对高某在乙国实施的伤害乙国公民的行为，也向中国提出了引渡请求。依我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的?( )

　　A.如依中国法律和甲国法律均构成犯罪，即可准予引渡

　　B.中国应按照收到引渡请求的先后确定引渡的优先顺序

　　C.由于高某健康不佳，中国可以拒绝引渡

　　D.中国应当拒绝引渡

　　参考答案：D

　　参考解析：本题考核国籍的丧失、引渡。

　　选项A错误。该项只说明了符合引渡的部分条件，不能就此就判断可准予引渡。实际上存在不得引渡的情形，即仍然具有中国国籍。

　　选项B错误。在确定引渡的优先顺序时，应综合考虑收到引渡请求的先后、中国与请求国是否存在引渡条约等因素，而不能仅根据引渡请求的先后来决定引渡的优先顺序，且本题中实际上中国是应当拒绝引渡高某的。

　　选项C错误。年龄、健康等原因是可以拒绝引渡的理由，这一表述本身没错。但在本题中应当拒绝引渡高某，而不是可以拒绝。

　　选项D正确。《引渡法》第8条，被请求引渡人如果具有中国国籍，中国应当拒绝引渡。《国籍法》第9条规定，“定居外国的中国公民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国国籍。”第11条规定，“申请退出中国国籍获得批准的，即丧失中国国籍。”由此可以看出，因获得外国国籍而自动丧失中国国籍必须有个先决条件，即“定居外国”，而高某是在甲国探亲期间加入甲国国籍，之后即回国，并没有交待高某在甲国定居的事实，因此高某不能自动丧失中国国籍，而且高某没有申请退出中国国籍，所以高某仍然具有中国国籍。

　　5.中国籍14岁少年曲某随父赴甲国读书。曲父在甲国购买住房后，因生意原因返回中国，行前安排乙国籍好友李某监护曲某在甲国期间学习生活。现有关曲某的监护问题在中国某法院涉诉。关于本案的法律适用，下列哪一选项是正确的?( )

　　A.应适用甲国法律，因曲某在甲国有住所

　　B.应适用中国法律，因曲某为中国籍

　　C.应适用乙国法律，因监护人李某为乙国籍

　　D.应适用与曲某有最密切联系的法律

　　参考答案：B

　　参考解析：本题考核监护的法律适用。

　　《民通意见》第190条规定，监护的设立、变更和终止，适用被监护人的本国法律，但是，被监护人在我国境内有住所的，适用我国的法律。本题曲某具有中国国籍，其本国法为中国法。因此，选项B正确。

　　6.中国某航空公司从甲国公司融资租赁一架飞机。双方合同约定适用甲国法律，由乙国银行提供贷款，由住所位于丙国的丙国公司担保。合同以英文作成，但贷款合同和保证合同对法律适用均没有约定。履行中发生争议，诉诸中国法院。依我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的?( )

　　A.飞机融资租赁合同应适用甲国法律

　　B.飞机融资租赁合同应适用承租人住所地法律

　　C.贷款合同应认为当事人默示选择适用英国法

　　D.保证合同应适用中国某航空公司的住所地法

　　参考答案：A

　　参考解析：本题考核合同的法律适用。

　　选项A正确。《民法通则》第145条第1款规定，涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。融资租凭合同并不属于强制适用中国法的合同，所以当事人的意思自治是有效的，双方合同约定适用甲国法，那就适用甲国法。

　　选项B错误。《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第5条规定，融资租凭合同适用承租人住所地法的前提条件是当事人没有选择法律，而本题当事人已选择了甲国法。

　　选项C错误。合同用某国语言签订不能视为当事人选择适用某国法，根据《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第5条第(七)项规定，在贷款合同没有选择适用法律时，应适用贷款人住所地法(乙国法)。

　　选项D错误。《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第5条第(十二)项规定，保证合同适用保证人住所地法，本题中保证人住所地为丙国，因此应适用丙国法。

　　7.甲国人罗得向希姆借了一笔款。罗得在乙国给希姆开具一张五万美元的支票，其记载的付款人是罗得开立帐户的丙国银行。后丙国银行拒绝向持有支票的希姆付款。因甲国战乱，希姆和罗得移居中国经商并有了住所，希姆遂在中国某法院起诉罗得，要求其支付五万美元。关于此案的法律适用，下列哪一选项是正确的?( )

　　A.该支票的追索应适用当事人选择的法律

　　B.该支票追索权的行使期限应适用甲国法律

　　C.该支票的记载事项适用乙国法律

　　D.该支票记载的付款人是丙国银行，罗得的行为能力应适用丙国法

　　参考答案：C

　　参考解析：本题考核票据关系的法律适用。

　　选项A错误。《票据法》第99条规定，票据追索权的行使期限，适用出票地法律。据此，我国只规定了票据追索权行使期限的法律适用(出票地法)，而票据关系不同于合同关系，不能当然的适用意思自治原则。

　　选项B错误。《票据法》第99条规定，票据追索权的行使期限，适用出票地法。本题中的出票地为乙国，因此应适用乙国法。

　　选项C正确。《票据法》第97条规定，支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律。本题中没有说明当事人达成了适用付款地法的协议，因此适用出票地法(乙国法)。

　　选项D错误。《票据法》第96条规定，票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力，适用行为地法律。因此，罗得的行为能力应适用其本国法(甲国法)，如果根据甲国法无民事行为能力或限制民事行为能力，而根据行为地法(乙国法)有民事行为能力，则适用乙国法。

　　8.中国籍人李某2008年随父母定居甲国，甲国法律规定自然人具有完全民事行为能力的年龄为21周岁。2009年7月李某19周岁，在其回国期间与国内某电脑软件公司签订了购买电脑软件的合同，合同分批履行。李某在部分履行合同后，以不符合甲国有关完全民事行为能力年龄法律规定为由，主张合同无效，某电脑软件公司即向我国法院起诉。依我国相关法律规定，下列哪一说法是正确的?( )

　　A.应适用甲国法律认定李某不具有完全行为能力

　　B.应适用中国法律认定李某在中国的行为具有完全行为能力

　　C.李某已在甲国定居，在中国所为行为应适用定居国法律

　　D.李某在甲国履行该合同的行为应适用甲国法律

　　参考答案：B

　　参考解析：本题考核自然人行为能力的法律适用。

　　选项B正确。《民法通则》第143条规定，中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律。《民通意见》第179条规定，定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律;在定居国所为，可以适用其定居国法律。本题中李某为定居国外的我国公民，因此，其在中国的行为应适用中国法，在定居国(甲国)的行为可以适用定居国(甲国)法。

　　9.甲国人格里为中国境内某中外合资企业的控股股东。2009年因金融危机该企业出现财务困难，格里于6月回国后再未返回，尚欠企业员工工资及厂房租金和其他债务数万元。中国与甲国均为《海牙取证公约》缔约国，依我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的?( )

　　A.因格里已离开中国，上述债务只应由合资企业的中方承担清偿责任

　　B.中国有关主管部门在立案后可向甲国提出引渡格里的请求

　　C.中方当事人可在中国有管辖权的法院对格里申请立案

　　D.中方当事人的诉讼代理人可请求甲国主管机关代为调取有关格里的证据

　　参考答案：C

　　参考解析：本题考核外资非正常撤离中国相关利益方跨国追究与诉讼的问题。

　　选项A错误。根据2008年《外资非正常撤离中国相关利益方跨国追究与诉讼工作指引》第3条，不履行正常清算义务给债权人造成损失的，作为有限责任公司的股东、股份有限公司的控股股东和董事以及公司实际控制人的外国企业或个人仍应承担相应民事责任，对公司债务承担连带清偿责任。外方格里作为企业的控股股东，非正常撤离的要对公司债务承担连带责任。不应只由中方承担清偿责任。

　　选项B错误。《工作指引》第6条规定，对极少数恶意逃避欠缴，税额巨大，涉嫌犯罪的嫌疑人员，国家有关主管部门在立案后，可视具体案情通过条约规定的中央机关或外交渠道向犯罪嫌疑人逃往国提出引渡请求或刑事诉讼移转请求。格里仅欠债务数万元，尚未达到涉嫌犯罪并引渡的恶性程度。

　　选项C正确。《工作指引》第2条规定，外资非正常撤离事件发生后，中方当事人要及时向有关司法主管部门(法院或侦查机关)申请民商事或刑事案件立案。

　　选项D错误。司法协助请求要通过我国的中央机关向外方提出，因此，中方当事人的诉讼代理人不能直接向外国主管机关提出调取证据的请求。

　　10.某国甲公司与中国乙公司订立买卖合同，概括性地约定有关争议由“中国贸仲”仲裁，也可以向法院起诉。后双方因违约责任产生争议。关于该争议的解决，依我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的?( )

　　A.违约责任不属于可仲裁的范围

　　B.应认定合同已确定了仲裁机构

　　C.仲裁协议因约定不明而在任何情况下无效

　　D.如某国甲公司不服仲裁机构对仲裁协议效力作出的决定，向我国法院申请确认协议效力，我国法院可以受理

　　参考答案：B

　　参考解析：本题考核仲裁协议的有效性及其认定。

　　选项A错误。《仲裁法解释》第2条规定，当事人概括约定仲裁事项为合同争议的，基于合同成立、效力、变更、转让、履行、违约责任、解释、解除等产生的纠纷都可以认定为仲裁事项。所以，违约责任属于可仲裁的范围。

　　选项B正确。《仲裁法解释》第3条规定，仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体的仲裁机构的，应当认定选定了仲裁机构。“中国贸仲”只有一个，是“中国国际经济贸易仲裁委员会”的通用简称，因此应认定合同已确定了仲裁机构。

　　选项C错误。仲裁协议约定不明只是可能导致仲裁协议无效，而不是在任何情况下都无效，如当事人可以补充协议，从而使仲裁协议有效。

　　选项D错误。《仲裁法解释》第13条第2款规定，仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后，当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的，人民法院不予受理。