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司法考试劳动与社会保障法：劳动合同和集体合同
第六章 劳动合同和集体合同
第一节 劳动合同
一、劳动合同的概念和特征
1、概念
劳动合同是确立劳动关系的法律形式
2、特征
(1)主体的特定性
(2)内容权利义务的统一性和对应性
(3)客体的单一性
(4)诺成、有偿和双务性
(5)继续性(通过当事人持续不断履行权利义务才能达到目的)
(6)合同会涉及第三人的利益
二、劳动合同的法律性质
1、劳动合同不是完全私法意义上的合同，而是一种在“契约自由”原则基础上渗透国家公权力必要干预的以社会公共利益为本位的合同。
2、劳动合同从民事合同中剥离的原因
(1)二者有重大区别(主体种类、地位不同)
(2)强调“意思自治”形式平等的民事合同难以改变劳动者的弱者身份，需要国家动用公权力干预，以实现“社会公正”的理念。
通过发布实施劳动基准、强制性规范、劳动监察等体现。
三、劳动合同的分类和形式
1、分类
(1)以合同期限为标准分类(重点讲无固定期限劳动合同的法定种类)
(2)按用人方式分类
2、形式
我国采取书面形式为要件
四、劳动合同的内容
(一)法定必备条款
1、合同期限
2、工作内容
3、劳动保护和劳动条件
4、劳动纪律
5、劳动报酬
6、合同终止的条件
7、违约责任
8、用人单位应如实告知职业病事项(职业病的危害、后果、防范措施及待遇等)
(二)约定条款
1、试用期条款(不得超过6个月)
2、保密条款
3、禁止同业竞争条款(用人单位应给予劳动者经济补偿—每竞业禁止1年，给予其年工资收入的二分之一至三分之二)
4、不得有保证金条款
5、不得有生死条款
五、劳动合同订立
(一)概念
(二)订立原则
1、合法原则(合同当事人、内容、形式和程序均合法)
合同订立只能有限制体现契约自由原则
2、平等自愿原则
(三)订立的两个阶段
1、确定劳动合同当事人阶段
(1)程序
A、公布招工(招聘)简章
B、自愿报名
C、全面考核
D、择优录用和公布名单
(2)法律后果
2、确立劳动合同内容的阶段
(1)程序
A、提出劳动合同草案
B、介绍内部劳动规则
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2019年司法考试第二编法理学新章节考点3
第三章 法的演进(纵向的动态分析)
1【知识点】法产生的根源▲
(1)私有制和商品经济的产生是法产生的经济根源;
(2)阶级的产生是法产生的阶级根源;
(3)社会的发展是法产生的社会根源。
2【知识点】法产生的主要标志●
(1)特殊公共权力系统即国家的产生。
(2)权利义务观念的形成;
(3)法律诉讼和司法的出现。
3【知识点】法产生的一般规律
(1)法的产生经历了从个别调整到规范性调整、一般规范性调整到法的调整的发展过程;
(2)法的产生经历了从习惯到习惯法、再由习惯法到制定法的发展过程;
(3)法的产生经历了法与宗教规范、道德规范的浑然一体到法与宗教规范、道德规范的分化、法的相对独立的发展过程。
4【知识点】资产阶级革命后，在主要资本主义国家形成了自由资本主义的法律体系，大多都贯彻了资产阶级革命中的各种原则。随着自由资本主义向垄断资本主义的发展，资本主义法律出现了法律的社会化，但是其资本主义法律的本质并没有变化，在这个过程中，行政权明显扩张，两大法系相互靠拢。▲
2【知识点】法的继承与法的移植 ■【2009】
(1)法的继承：是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受。法的继承是客观存在的，法就是在继承中发展的。法的阶级性并不排斥法的继承性。●
【技巧】是否存在法的继承，，主要看两点:■【2009】
① 新法旧法是否属于不同的社会类型，也就是说，需存在“旧法体系已经灭亡”的事实。
② 在具体内容上是否有继承关系。
(2)法的移植：反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴，法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。●
3▲【多选】法的移植是一项十分复杂的工作，进行法律移植时要注意的方面有：
(1)要避免不加选择地盲目移植，选择优秀的、适合本国国情和需要的法律进行移植;
(2)注意国外法与本国法之间的同构性和兼容性;
(3)注意法律体系的系统性，同时法的移植要有适当的超前性。 4▲【知识点】法的移植主要有以下几种类型：
(1)经济、文化和政治处于相同或基本相同发展阶段和发展水平的国家相互吸收对方的法律，以致融合和趋同;
(2)落后国家或发展中国家直觉采纳现金国家或发达国家的法律;
(3)区域性法律统一运动和世界性法律统一运动或法律全球化。
5▲【多选】法的移植有其必然性和必要性，主要体现在：
(1)社会发展和法的发展的不平衡性决定了法的移植的必然性，比较落后的国家为促进社会的发展，有必要移植先进国家的某些法律。
(2)法的移植是法制现代化的一个过程和途径，因此法的移植是法制现代化和社会现代化的必然需要。
(3)市场经...
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2019年司法考试第二编法理学新章节考点2
第二章 法的运行(横向的动态分析)
1【知识点】立法方式包括制定、修改、废止三种方式，其中制定又分为制定与认可两种方式。立法是对社会资源、社会利益进行第一次分配的活动。●
2【单选】全国人大常委会无权修改的法律一共有三部：宪法和两个基本法。
2【知识点】立法权是国家权力体系中最重要的、最核心的权力。根据享有立法权的主体和形式的不同，立法权可以划分为国家立法权、地方立法权、行政立法权、授权立法权等
4【知识点】《立法法》第8条规定，下列事项只能制定法律：(1)国家主权的事项;
(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;
(3)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;
(4)犯罪和刑罚;
(5)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚;
(6)税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度;
(7)对非国有财产的征收、征用;
(8)民事基本制度;
(9)基本经济制度以及财政、海关、金融和外贸的基本制度;
(10)诉讼和仲裁制度;
(11)必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。
5【知识点】《立法法》相关内容
(1)常委会工作机构负责编制立法规划、立法年度计划，委员长会议通过并向社会公布，民主立法，广泛征求建议。●
(2)国务院法制机构应当根据国家总体工作部署拟订国务院年度立法计划，报国务院审批。国务院年度立法计划中的法律项目应当与全国人民代表大会常务委员会的立法规划和年度立法计划相衔接。国务院法制机构应当及时跟踪了解国务院各部门落实立法计划的情况，加强组织协调和督促指导。
(3)列入常务委员会会议议程的法律案，应当在常务委员会会议后将法律草案及其起草、修改的说明等向社会公布，征求意见，但是经委员长会议决定不公布的除外。向社会公布征求意见的时间一般不少于30日。征求意见的情况应当向社会通报。●
(4)全...
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2019年司法考试第二编法理学新章节考点1
第一章 法的演进(纵向的动态分析)
1【知识点】法产生的根源▲
(1)私有制和商品经济的产生是法产生的经济根源;
(2)阶级的产生是法产生的阶级根源;
(3)社会的发展是法产生的社会根源。
2【知识点】法产生的主要标志●
(1)特殊公共权力系统即国家的产生。
(2)权利义务观念的形成;
(3)法律诉讼和司法的出现。
3【知识点】法产生的一般规律
(1)法的产生经历了从个别调整到规范性调整、一般规范性调整到法的调整的发展过程;
(2)法的产生经历了从习惯到习惯法、再由习惯法到制定法的发展过程;
(3)法的产生经历了法与宗教规范、道德规范的浑然一体到法与宗教规范、道德规范的分化、法的相对独立的发展过程。
4【知识点】资产阶级革命后，在主要资本主义国家形成了自由资本主义的法律体系，大多都贯彻了资产阶级革命中的各种原则。随着自由资本主义向垄断资本主义的发展，资本主义法律出现了法律的社会化，但是其资本主义法律的本质并没有变化，在这个过程中，行政权明显扩张，两大法系相互靠拢。▲
2【知识点】法的继承与法的移植 ■【2009】
(1)法的继承：是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受。法的继承是客观存在的，法就是在继承中发展的。法的阶级性并不排斥法的继承性。●
【技巧】是否存在法的继承，，主要看两点:■【2009】
① 新法旧法是否属于不同的社会类型，也就是说，需存在“旧法体系已经灭亡”的事实。
② 在具体内容上是否有继承关系。
(2)法的移植：反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴，法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。●
3▲【多选】法的移植是一项十分复杂的工作，进行法律移植时要注意的方面有：
(1)要避免不加选择地盲目移植，选择优秀的、适合本国国情和需要的法律进行移植;
(2)注意国外法与本国法之间的同构性和兼容性;
(3)注意法律体系的系统性，同时法的移植要有适当的超前性。 4▲【知识点】法的移植主要有以下几种类型：
(1)经济、文化和政治处于相同或基本相同发展阶段和发展水平的国家相互吸收对方的法律，以致融合和趋同;
(2)落后国家或发展中国家直觉采纳现金国家或发达国家的法律;
(3)区域性法律统一运动和世界性法律统一运动或法律全球化。
5▲【多选】法的移植有其必然性和必要性，主要体现在：
(1)社会发展和法的发展的不平衡性决定了法的移植的必然性，比较落后的国家为促进社会的发展，有必要移植先进国家的某些法律。
(2)法的移植是法制现代化的一个过程和途径，因此法的移植是法制现代化和社会现代化的必然需要。
(3)市场经济的客观规...
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