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2018年司法考试案例分析：未签劳动合同的赔偿以有效劳动关系为前提
【案情】
2015年5月10日，蓝天医院招用未取得医师资格证书和医师执业证书的杨某在院从事医疗活动。后卫生行政部门检查出杨某无证的问题，要求其停止工作。2015年10月20日，蓝天医院下发了关于没有执业资格的人员停止上班的文件，并于11月4日通知杨某不再上班。杨某申请劳动仲裁，要求蓝天医院支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额，仲裁委逾期未受理，杨某诉至法院。
【分歧】
一种观点认为，执业医师法规定，未取得医师执业资格，不得从事医师执业活动，该规定应属管理性规定，也即劳动者未取得医师资格不影响双方劳动合同的效力。此外，即使双方建立的劳动关系无效，劳动合同法也未规定用人单位可因此免除签订书面劳动合同的义务，因此，蓝天医院应支付杨某未签订书面劳动合同双倍工资差额。
另一种观点认为，从事医师执业活动事关病人人身健康权，因此从事医师执业活动必须取得执业资格，此为效力性强制性规定。违反效力性强制性规定的劳动关系无效，此时若要求用人单位签订书面劳动合同或承担未签订书面劳动合同的相应责任，与劳动合同合法性原则相悖，因此，蓝天医院不应支付杨某未签订书面劳动合同双倍工资差额。
【评析】
笔者同意后一种观点，理由如下：
1.劳动合同中劳动者不具备资质是否违反强制性规定的区分。立法对劳动合同的否定性评价应在维护合同自由和保护社会公共利益之间达至平衡，因此，只有在违反效力性强制性规定的情况下，才应否定合同效力。劳动法第六十九条规定，国家确定职业分类，对规定的职业制度职业技能标准，实行职业资格证书制度。国家在一些技术要求高、关系人民身体健康财产安全的职业中，实行职业资格认证、就业准入制度，目的在于规范劳动力市场，促进劳动者提高自身技术业务素质，维护社会公共安全。用人单位违反就业准入制度招收不具备相应资质的劳动者，侵害的法益主要表现为三类: 私人利益及其他利益、国家行政管理职权、国家或社会公共利益。一般而言，仅当用人单位的上述行为侵害到国家或社会公共利益时，才应成为否定劳动合同效力的依据，侵害了其他法益的情形都不能否定其效力。如单位招收不具有焊工证的劳动者从事焊工作业，可能会侵害产品定作人的合法权益，但此种情形并不必然损害国家或社会利益，进而导致双方劳动合同无效。
2.禁止未经医师注册取得执业证书人员从事医师执业活动属于效力性强制性规定。执业医师法第八条、第十二条、第十三条、第十四条规定，国家实行医师资格考试制度和医师执业注册制度。医师资格考试成绩合格，取得执业医师资格或者执业助理医师资格。医师经注册后，方可在执业范围内从事相应的医疗、预防、保健业务。未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。医师执业关涉病人的人身健康权，如允许未取得医师资格的人员独立从事医师执业活动，则会严重侵害社会公共利益，因此执业医师法关于医师执业资质的规定应属效力性强制性规定。本案中，蓝天医院招用未取得医师执业资格的杨某独立从事医师执业活动，违反了法律强制性规定，双方的劳动关系应属无效。
3.劳动关系无效前提下，用人单位不应承担未签订书...
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2018年司法考试案例分析：半年未签劳动合同，如何确认劳动关系?
案情简介：包某通过网络应聘到一家旅游公司从事从事计调工作，但是双方并没有签订书面劳动合同。公司与包某约定月工资标准为3000元，每月1日通过银行转账方式支付上一自然月工资。包某在公司一干就是半年，但是公司不签合同的做法令他不能接受，而后他又被公司无故解聘。
包某以要求确认劳动关系，并要求公司支付工资、未签订书面劳动合同二倍工资差额、解除劳动关系经济补偿金为由向劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁裁决确认公司与包某存在劳动关系;公司支付包某未签订书面劳动合同二倍工资差额15000元以及解除劳动关系经济补偿金3000元。
公司方面认为，包某应聘时还是一名在校学生，并不是劳动法规定的“劳动者”，所以不与其签订合同的做法并不违法，于是向法院提起诉讼。包某表示自己在投简历时还是学生，但是入职公司时已经毕业，包某就其主张提供了毕业证、学籍证明予以佐证。
法院审理：法院认为，首先包某主张入职公司时已毕业，并就其主张提供了毕业证、学籍证明予以佐证。公司方面虽表示无法确认上述证据的真实性，但未申请相关鉴定，亦未提供反证，根据举证分配原则，应由公司承担不利后果。法院对毕业证、学籍证明的真实性予以采信，进而认定包某入职公司时符合法律、法规规定的可建立劳动关系的主体资格。
其次，双方均认可真实性的银行卡交易记录显示，在近半年期间公司每月1日左右向包某支付一笔3000元的报酬，支付时间呈现周期性、支付金额具有固定性，符合工资的基本支付特征，且与包某所述入职时间、工资标准、工资发放周期相符。再次，公司认可包某的主要工作内容。据此可知包某在公司的安排下提供劳动，而包某提供的劳动属于公司的业务组成部分。综上所述，法院依法确认双方存在劳动关系，包某的合法权益得到了维护。
认定劳动关系应考虑哪些条件?
解答：认定用人单位与劳动者之间是否存在劳动关系应综合考虑以下标准：用人单位和劳动者是否符合法律、法规规定的主体资格;用人单位依法制定的各项劳动规章制度是否适用于劳动者，劳动者是否受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;劳动者提供的劳动是否属于用人单位业务的组成部分。
补偿后应否补订书面劳动合同?
解答：根据《劳动合同法实施条例》的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
上述规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
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09-23
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(本文为你提供合同范本两篇。)
篇一：
《劳动合同法》： 第十条 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
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【案情】
王某自2005年4月24日受聘于某职校任教师。王某在该校工作期间，双方没有签订书面劳动合同，校方也未给王某缴纳社会保险。2009年8月29日，王某与校方的法定代表人因工作原因发生矛盾，向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委员会于2010年1月28日作出裁决书，认定王某在该校工作期间的月平均工资为2000元。裁决书认为，王某于2005年4月24日至2009年8月29日在某职校工作，工作年限为4年4个月，双方事实劳动关系受法律保护，某职校在《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日实施后未与被告签订劳动合同，在此后的期间应当向王某支付2倍的工资，裁决某职校支付未与王某签订书面劳动合同的二倍工资即11个月×2000元=22000元。某职校不服裁决，向法院提起民事诉讼。
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问：
没签劳动合同被辞退有什么补偿?
答：
1、用人单位违法在先，你可以申请劳动仲裁要求支付未签订劳动合同双倍工资、经济补偿金、加班工资及拖欠的工资、押金等;从你离职开始算，劳动仲裁时效为一年!2、关键有证明劳动关系的证据!比如有公司名称的工装、工作证或工作牌(最好盖有公章)、工资卡、工资条、考勤记录、社会保险缴纳记录、同事证言(离职在职的都可以)、录音录像或者其它有你名字和公章的文件等(其中有公章的工作证、社会保险缴费记录、有你名字和公章的文件，有一个足以证明劳动关系)3、申请劳动仲裁很简单，完全可以自己处理，一样能胜诉：携带劳动仲裁申请书、身份证复印件、相关证据、工商注册信息，然后去当地仲裁委申请立案，且劳动仲裁委不收费!立案后，你去去新单位工作，不耽误什么!法律依据：《劳动合同法》：第十条 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
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问：
试用期要签劳动合同吗?
答：
视情况而定.若是在校学生就不用签定,其它就必须签定劳动合同,正式劳动合同中包含试用期,合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。《劳动合同法》第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
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未签订书面劳动合同受伤如何赔偿
2003年12月14日，在没有签订书面协议的情况下，由他人组织，贾某自带拖拉机到某建筑安装工程公司承建的工地上从事混凝土运输劳务，约定日台班费100元。16日，贾某在干活中，右前臂被其拖拉机绞伤，共花去医疗费1.5万余元。2004年8月，经市劳动鉴定委员会鉴定，贾某构成五级伤残。因贾某是否应享受工伤保险待遇问题，建筑安装工程公司与贾某发生争议。经市劳动争议仲裁委员会仲裁，某建筑安装工程公司应比照工伤支付贾某相关待遇。为此，某建筑安装工程公司以双方之间不存在劳动关系为由诉至法院，认为贾某是受雇于他人在工地运输混凝土，与该公司之间不存在劳动关系，请求法院确认原、被告之间不存在劳动关系，原告不支付被告有关工伤待遇。
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问：
我08年3月进一家公司工作
但是6月才签定劳动合同
签定的时间也是是从2008年6月到2011年6月的
前面的3个月没有算进劳动合同写的时间内，这样情况下，公司前3个月是否需要给我支付双倍工资?
我现在如果申请仲裁的话
时间上是否允许，因为现在是11月了，和6月已经过去5个月了，仲裁的时效性只有60天，但是我现在还在公司上班，是否可以申请仲裁呢?
答：
应当支付你两个月的双倍工资。第一个月是劳动合同法允许的法律宽限期，不算的。要从第二个月开始算起。劳动仲裁的时效是一年，不是60天。现在可以申请劳动仲裁。
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试用期内辞职应交违约金
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